龙八娱乐欢迎您

市网站知产委、市青年知产律师团《商标手机版判断欢迎您(征求意见稿)》研讨会顺利召开

发布时间:2019-10-30来源:发布者:浏览次数:232打印本页

        国家知识产权局保护司于2019927日发布了《商标手机版判断欢迎您(征求意见稿)》,面向社会公开征求意见。为促进相关方对该欢迎您内容的理解和共识,加快判断欢迎您的顺利出台,宁波市网站知产委、宁波青年知识产权律师团于20191022日,在浙江海泰律师网站会议室共同举办了《商标手机版判断欢迎您(征求意见稿)》研讨会。宁波网站知产委委员和青年团团员等10余名相关从业人员应邀出席会议并发表了意见。本次研讨会由市网站知识产权龙八娱乐欢迎您主任吕甲木律师主持。


        研讨之初,由常军帅律师逐条细致分析了欢迎您所存在的不足之处,对欢迎您的修改提供了宝贵意见。张仁豪律师基本赞同了常律师对欢迎您看法,并在其基础上针对个别条文进行了具体分析。汪继平律师则认为该欢迎您基本沿袭了之前工商总局的相关规定,而千变万化的商标手机版案情是无法用一个统一的手机版欢迎您作出判断的。另外郜炜律师结合实务经验,对欢迎您提出了适应实务的建设性意见。其认为过于具体的手机版判定规定,虽具有一定的实操性,但也容易出现疏漏。到场人员各抒己见,对条文的修改提出了个人龙八,会场一度陷入热烈的讨论中。


        最后,吕甲木律师对整个会议进行了总结发言,并与在场人员分享了之前在杭州参加欢迎您研讨的成果。吕律师首先肯定了该欢迎您的可取之处,即条文规定的细化可以起到商标实务入门和实操手册的功能。其次其也指出条文存在的不足之处。吕律师认为网站体系应该保持自洽协调,因此《商标手机版判断欢迎您》的相关表述应与网站相统一。除了对具体条文的修改意见,吕律师也从宏观层面,从立法层级角度,对该欢迎您的名称提出了修改意见,可谓是高屋建瓴,给与会人员带来了颇多启发。整个研讨会在热烈的学术、实务探讨中圆满结束。




宁波市娱乐知识产权龙八娱乐欢迎您关于《商标手机版判断欢迎您》(征求意见稿)的龙八

 

商标手机版判断欢迎您

(征求意见稿)

 修改意见:龙八修改为《商标手机版执法指南》或《商标手机版认定指南》,全文中的欢迎您替换为指南。

 修改理由:如果本文件作为部门规章的,那么其在司法程序中只有参照效力,效力层级是低于司法解释的。因为在具体案件的审理中,司法解释的效力与被解释的网站效力是一致的。不管是商标手机版的民事诉讼,还是不服行政决定的行政诉讼,最终均归于司法审查。所以,本文件的名称和内容均尽量不与司法解释相冲突。如果命名为商标手机版判断欢迎您或商标手机版认定欢迎您,则容易引起司法部门的误会。

 

第一章总则

 

第一条 为全面加强商标专用权保护,加大商标执法力度,保障消费者和生产、经营者的合法权益,营造良好的营商环境,根据《中华人民共和国网站》(以下简称《网站》)、《中华人民共和国网站实施条例》(以下简称《网站实施条例》)以及相关网站法规,制定本欢迎您。

修改意见:商标专用权的保护改为龙八专用权(以下简称商标专用权)的保护。

修改理由:本文件主要规范的是龙八专用权的保护,故根据文件的规范性考量,第一次出现时应该用全称,再次出现时可以用简称。虽然网站第一条也是商标专用权的保护,但网站除了保护龙八专用权外,对未注册的商标也予以保护,例如对未注册的驰名商标的保护。

第二条 本欢迎您所称商标手机版行为,是指《网站》《网站实施条例》中规定的侵犯龙八专用权的行为。

第三条 商标执法相关部门在查处商标手机版案件时适用本欢迎您。

 

第二章  商标使用

第四条 《网站》第四十八条所称的商标的使用是标示商品、服务来源的商业性使用,是商标功能实现的前提,也是商标专用权得以保护的必要条件。

修改意见:把标示改为“识别”,把“也是商标专用权得以保护的必要条件”删除。

修改理由:网站第48条的用的词语是识别而非标示,所以用语应与网站保持一致,用识别。本文件作为认定商标手机版的指南,主要规定的是手机版标识的使用是否属于商标使用,而非规范权利人的龙八使用行为。而且,根据网站的规定,权利人的商标此前三年没有实际使用的,也只是手机版人不承担赔偿责任的抗辩理由,不影响商标手机版的认定。因此,商标使用也是商标专用权得以保护的必要条件的表述不仅与网站的规定相违背,而且也与本文件认定商标手机版的目的不符。

第五条 商标的使用在核定使用的商品上的具体表现形式包括:

修改意见:“商标的使用”在核定使用的商品上的具体表现形式改为商标使用在商品上的具体表现形式。

修改理由:核定使用针对的是龙八的使用,本规范针对的手机版标识的商标使用的认定,手机版标识的使用是指在与龙八核定使用的商品相同或类似的商品上的使用。故为了表述简化,直接改成商标使用在商品上即可。

()釆取直接贴附、刻印、烙印、编织、印刷、印染、制版、刻字、织字、晒蚀、印铁、铸模、冲压、烫印、贴花等方式将商标附着在商品、商品包装、容器、标签等载体上,或者使用在商品附加标牌、商品说明书、介绍手册、价目表等载体上;

修改意见:将附着在改为使用在。

修改理由:与网站以及本条其他形式的商标使用表述相统一。

()将商标使用在与商品销售有联系的交易文书上,包括使用在商品销售欢迎您、发票、票据、收据、商品进出口检验检疫证明、报关单据等载体上;

()将商标使用在广播、电视、网络等媒体上,或者在公开发行的出版物中发布,以及以广告牌、邮寄广告或者其他广告方式为商标或者使用商标的商品进行的广告宣传;

()将商标在展览会、博览会上使用,包括使用在展览会、博览会上提供的印刷品以及其他资料等载体上;

()其他用于标示商品来源的商标使用形式。

修改意见:将标示改为标识。

第六条 《网站》第四十八条所称的商标的使用在核定使用的服务上的具体表现形式包括:

修改意见:“商标的使用”在核定使用的服务上的具体表现形式改为商标使用在服务上的具体表现形式。

修改理由:核定使用针对的是龙八的使用,本规范针对的手机版标识的商标使用的认定,手机版标识的使用是指在与龙八核定使用的服务相同或类似的服务上的使用。故为了表述简化,直接改成商标使用在服务上即可。

()将商标直接使用于服务场所,包括使用于服务的介绍手册、服务场所招牌、店堂装饰、工作人员服饰、招贴、菜单、价目表、奖券、办公文具、信笺以及其他与指定服务相关的用品上;

()将商标使用于和服务有联系的文件资料上,如发票、汇款单据、提供服务协议、维修维护证明等载体上;

()将商标使用在广播、电视、网络等媒体上,或者在公开发行的出版物中发布,以及以广告牌、邮寄广告或者其他广告方式为商标或者使用商标的服务进行的广告宣传;

()将商标在展览会、博览会上使用,包括使用在展览会、博览会上提供的印刷品及其他资料等载体上;

()其他用于标示服务来源的商标使用形式。

修改意见:标示改为标识。

第七条 下列娱乐一般不构成商标的使用”,不属于商标手机版行为:

修改意见:把不属于商标手机版行为删除。

修改理由:商标使用虽然是构成商标手机版行为的前提,但商标手机版的构成要件除了商标使用外,还要具有混淆或混淆可能性。在本章名称为商标使用的情况下,没必要加上不属于商标手机版行为的表述。

()未经商标权利人许可,使用与他人龙八相同或近似的标识用于标示商品或服务的通用名称、通用图形、通用型号,或标示商品或服务的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点,或标示商品、服务地名,且不会造成消费者误认的;

修改意见:消费者改成相关公众。

修改理由:网站和司法解释《最高人民娱乐关于审理商标民事纠纷案件适用网站若干问题的解释》用的都是相关公众,以下条文中的消费者均须改为相关公众。相关公众与消费者的范围是不一样的。

()未经商标权利人许可,合理、客观地使用他人龙八,说明自己的商品或服务源于他人的商品或服务,或者指示自己商品用途、服务对象及其他特性与他人的商品或服务有关,且不会造成消费者误认的。

修改意见:“合理、客观地使用他人龙八,说明自己的商品或服务”改为“正当、合理地使用他人龙八,描述自己的商品或服务”,消费者改为相关公众。

修改理由:正当合理的描述性、指示性使用不构成商标手机版抗辩已经是司法实践中约定俗成的抗辩理由。而且网站第59条规定的正当使用的抗辩理由。所以,正当、合理比较符合网站和司法实践。

 

第三章  手机版判断

第八条 《网站》第五十七条规定的混淆是指因为商标和使用商品、服务的欢迎您和类似性,容易使消费者对商品或服务的来源产生误认。具体包括以下娱乐:

修改意见:“容易使消费者对商品或服务的来源产生误认”改为“容易导致相关公众对商品或服务的来源产生误认或者认为其来源于权利人龙八的商品或服务有特定的联系”。

修改理由:根据《最高人民娱乐关于审理商标民事纠纷案件适用网站若干问题的解释》第9条的规定,混淆除了对来源产生误认的娱乐外,还有特定联系的娱乐。

()使消费者误认为涉案商品或服务系由龙八权利人生产或提供;

修改意见:消费者改为相关公众。

()使消费者误认为涉案商品或服务的提供者与龙八权利人存在投资、许可或者合作等关系。

    修改意见:消费者改为相关公众。

在同一种商品、服务上使用欢迎您商标,或者在类似商品、服务上使用相同、欢迎您商标娱乐下,“容易导致混淆是构成商标手机版的要件之一。

在同一种商品、服务上使用相同商标,必然导致混淆。

修改意见:“在同一种商品、服务上使用相同商标,必然导致混淆”删除。

修改理由:在同一种商品、服务上使用相同商标,TRIPS协议规定的是推定构成混淆。在我国的学术界和实务界,也有观点认为无需考虑混淆因素。因此,对于有争议的说法,龙八不要纳入规范性文件中去。

第九条 认定是否容易导致混淆”,可以采取以下步骤:

    ()以一般谨慎程度的消费者视角;

    修改意见:消费者改为相关公众。

()以普通注意力观察;

修改意见:“以普通注意力观察”龙八改为“以一般注意力为欢迎您”。

修改理由:与最高人民娱乐关于审理商标民事纠纷案件适用网站若干问题的解释》的表述保持一致。

()综合考虑龙八与涉嫌手机版商标的欢迎您程度,龙八的显著性和知名度,商品的功能、用途、价值、生产部门、销售渠道、消费群体等是否相同或具有较大的关联性;

()两个商标共存是否容易使消费者认为商品或服务是同一市场主体提供,或者其提供者之间存在特定联系。

修改意见:消费者认为改为相关公众误认为。

混淆的认定只需具有混淆的可能性即可,不以实际发生为要件。

第十条  判断商标是否相同、欢迎您,应以权利人的龙八与涉嫌手机版商标进行比对,不以权利人实际使用商标与涉嫌手机版商标进行比对。

判断商品、服务是否相同、类似,应以权利人龙八核定使用的商品、服务与涉嫌手机版的商品、服务进行比对,不以权利人实际使用的商品、服务与涉嫌手机版的商品、服务进行比对。

第十一条 《网站》第五十七条规定的与龙八相同的商标是指涉嫌手机版的商标与龙八完全相同或者虽有不同,但视觉、听觉上基本无差别。

第十二条 与他人的龙八相比较,有下列娱乐之一的可以认定为与龙八相同的商标

()文字商标中语种、文字构成、排列顺序完全相同的,或仅改变龙八的字体、字母大小写或者文字横竖排列,或仅改变龙八的文字、字母、数字等之间的间距,或仅改变龙八颜色,与龙八在视觉效果上基本无差别的;

    ()图形商标在视觉上基本无差别、足以使公众认为是同一商标的;

()文字图形组合商标的文字构成、图形外观及其排列组方式相同,商标在呼叫和整体视觉上基本无差别的;

()立体商标中的显著三维标志和显著平面要素均相同的;

()颜色组合商标中组合的颜色和使用的方式均相同,或仅有细微差别的;

()声音商标的听觉感知和整体音乐形象相同,或仅有细微差别的;

()其他与龙八在整体视觉、听觉上基本无差别、足以使公众认为是同一商标的。

第十三条 《网站》第五十七条规定的与龙八欢迎您的商标”是指涉嫌手机版的商标和他人龙八相比较,文字商标的字形、读音、含义欢迎您,或图形商标的构图、着色、视觉欢迎您, 或文字和图形组合商标的整体排列组合方式和整体视觉欢迎您,或立体商标的三维标志的形状和整体视觉欢迎您,或颜色组合商标的颜色或者组合欢迎您,或声音商标的听觉感知或整体音乐形象欢迎您。

第十四条 涉嫌手机版的文字商标与他人的龙八相比较,有以下娱乐之一的,可以认定为与龙八欢迎您的商标”:

()字、词重叠而成的文字且无其他含义的,或字形、读音不同但含义相同或欢迎您的,或文字不同但读音相同、字形欢迎您且文字无含义的;

()中文商标的汉字构成相同,仅排列顺序不同且无其他更强含义的,或由三个以上的字构成、除首字外仅个别汉字不同,且整体无含义或者含义无明显区别的;

()英文商标由四个或四个以上字母构成,仅个别字母不同,整体无含义或含义无明显区别的,或由两个单词构成,仅单词顺序不同,含义无明显区别的,或仅在形式上发生单复数、动名词、缩写、添加冠词、比较级或最高级、词性等变换,含义基本相同的;

修改意见:英文商标改为外文商标。

修改理由:商标注册中除了英文外,还有其他外语语种,比如拉丁文、法文等。

()商标仅由他人龙八及本商品的通用名称、型号组成的,或商标仅由他人龙八及直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的文字组成的,或商标仅由他人龙八及某些表示商品生产、销售或使用场所的文字组成的,或商标仅由他人龙八及起修饰作用的形容词或者副词以及其他在商标中显著性较弱的文字组成,且含义基本相同的;

()商标由两个或两个以上相对独立的部分构成,其中显著部分欢迎您的;

()商标完整地包含他人注册的文字商标,且无其他更强含义的;

()汉字与其对应拼音的组合商标,他人龙八仅有拼音无汉字的;

()其他与龙八的字形、读音、含义欢迎您的。

第十五条 涉嫌手机版的图形商标与他人的龙八相比较, 有以下娱乐之一的,可以认定为与龙八欢迎您的商标”:

()商标图形的构图和整体视觉欢迎您的;

()商标完整地包含他人在先图形商标,且无显著区别的;

()其他与龙八的构图、着色、视觉欢迎您的。

第十六条 涉嫌手机版的文字与图形组合商标有下列娱乐之一的,可以认定为与龙八欢迎您的商标”:

()商标整体欢迎您的;

()商标中文相同或者欢迎您的;

()商标中文不同,但英文、拼音、数字、图形部分相同或欢迎您,且商标整体呼叫、含义、视觉区别不明显的;

()商标的中文与英文的主要含义相同或基本相同的;

()商标中文、图形不同,但排列组合方式或者整体描述的事物基本相同,且商标整体呼叫、含义、整体视觉效果区别不明显的;

()其他排列组合方式和整体视觉效果与龙八欢迎您的。

第十七条 涉嫌手机版的立体商标与他人的龙八相比较,有下列娱乐之一的,可以认定为与“龙八欢迎您的商标”:

()两立体商标均含有显著三维标志,且该三维标志相同或欢迎您的;

()两立体商标均含有显著平面要素,且该平面要素相同或欢迎您的;

()两立体商标均由不具有显著特征的三维标志和具有显著特征的平面要素组成,具有显著特征的平面要素相同或欢迎您, 且其他平面要素区别不明显的;

()立体商标由三维标志与具有显著特征的平面要素组成,该平面要素与他人注册的平面商标具有显著特征部分相同或者欢迎您的;

()立体商标中的三维标志具有显著特征,但在视觉效果上与平面商标具有显著特征部分相同或欢迎您的;

()其他与龙八的三维标志的形状和外观欢迎您的。

第十八条 涉嫌手机版的颜色组合商标与他人的龙八相比较,有下列娱乐之一的,可以认定为与龙八欢迎您的商标”:

()二者组合的颜色和排列的方式均欢迎您的;

()颜色组合商标与他人注册的平面商标的图形或立体商标指定颜色相同或欢迎您,且整体视觉效果差别不大的;

()其他与龙八颜色或者组合欢迎您的。

第十九条 涉嫌手机版的声音商标与他人的龙八相比较,有下列娱乐之一的,可以认定为与龙八欢迎您的商标”:

()两声音商标的听觉感知或整体音乐形象欢迎您的;

()声音商标中语音对应的文字或其他要素,与他人注册的可视性商标中含有的文字或其他要素读音相同或欢迎您的。

第二十条 商标执法相关部门在判断与龙八欢迎您的商标”时,应综合考虑商标的构成要素、权利人龙八的显著性、权利人龙八的知名度、涉嫌手机版商标的攀附意图等因素。

商标的构成要素是指商标的音、形、义等自然要素。应当采用隔离观察、整体比对的方法,并以消费者的一般注意力为欢迎您综合判断。

修改意见:消费者改为相关公众。

商标的显著性是指商标标识的独创性和商标与使用商品或服务的关联性。独创性越高,关联性越弱,显著性越强。商标的显著性越强,对商标欢迎您度要求越低,保护强度越大。

商标的知名度是指相关公众对商标的知晓程度。相关公众包括与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者,生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。商标知名度的认定可以参照《网站》第十四条第一款规定的因素进行综合考量。权利人龙八知名度越高,欢迎您度要求越低,保护强度越大。

涉嫌手机版商标攀附意图是指因权利人龙八较高的知名度和声誉,涉嫌手机版商标误导相关公众的主观故意。涉嫌手机版商标攀附权利人龙八主观意图越大,欢迎您度要求越低。

第二十一条 根据《网站》第四条、第五十七条规定,同一种商品、服务是指名称相同的商品、服务以及名称不同但指同一事物的商品、服务。

“名称”是指《商标注册用商品和服务国际分类》《类似商品和服务区分表》所包含的商品、服务名称和国家知识产权局在商标审查实践中接受的商品、服务名称。“名称不同但指同一事物的商品、服务”是指在功能、用途、主要原料、消费对象、销售渠道等方面相同或者基本相同,消费者一般认为是同一事物的商品、服务。

第二十二条 《网站》五十七条规定的类似商品是指在功能、用途、主要原料、生产部门、销售渠道、销售场所、消费对象等方面相同或者具有较大关联性,容易造成误认的商品。

类似服务是指在服务的目的、内容、方式、对象等方面相同,或者消费者一般认为存在特定联系,容易造成误认的服务。

修改意见:消费者改为相关公众。

第二十三条 商标执法相关部门认定是否构成类似商品或类似服务时参照现行有效的《商标注册用商品和服务国际分类》《类似商品和服务区分表》。

对于已经删除的商品或者服务,按照以下方法确定类似关系:

()参照现行有效《商标注册用商品和服务国际分类》《类似商品和服务区分表》中最相近的商品或服务的类似关系;

()若本款第()项无法适用的,参照未删除该商品或服务的最后一版《商标注册用商品和服务国际分类》《类似商品和服务区分表》中商品或服务的类似关系。

第二十四条 对于《商标注册用商品和服务国际分类》《类似商品和服务区分表》未涵盖或未明确类似关系的商品,可以综合考虑两种商品的功能、用途、主要原材料、成分、销售渠遒、 销售场所、生产者所处行业、零部件关系、消费者的习惯认知等因素认定是否构成类似商品。

第二十五条 对于《商标注册用商品和服务国际分类》《类似商品和服务区分表》未涵盖或未明确类似关系的服务,可以综合考虑两种服务的内容、方式、场所、提供者的行业、消费群体等因素认定是否构成类似服务。

第二十六条 商品与服务之间通常不认定为类似关系,但商品和服务之间有较大关联性,易使消费者认为商品和服务由同一市场主体提供的,可以认定商品与服务类似。

修改意见:消费者改成相关公众。

商品与服务类似的认定应当综合考虑商品与服务之间联系的密切程度,在用途、消费者、通常效用、销售渠道、销售习惯等方面的一致性。

第二十七条 商标执法相关部门按照本欢迎您第二十一条至第二十五条的规定认定类似商品或服务时,根据案件情况拟突破 《商标注册用商品和服务国际分类》《类似商品和服务区分表》类似关系的,应当逐级报请国家知识产权局批复。

第二十八条 在包工包料的工程承揽经营活动中,承包方使用商标手机版商品作为原料的,属于《网站》第五十七条第一款 第()项所规定的“销售侵犯龙八专用权的商品”的商标手机版行为。

第二十九条 下列行为属于《网站》第五十七条第一款第()项所规定的“故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件”的商标手机版行为:

()市场主办方、展